特休假到底該如何計算？常有勞資雙方對於「特休」的計算認知不同而產生誤會，例如工作1年內未使用完特休假3日，想加上新一年度的特休假7天累積為10天休假，卻在1年到期後得知「僅」獲得4天特休假、何計7天假期，為什麼會產生此種認知差異呢？律師指出：事業單位常誤會的條文是「6個月以上、未滿1年先給3天」、「滿1年以上未滿2年給7天」，以為可以混合計算，其實兩者各是獨立要件，不應混為一談。
文／勝綸法律事務所
【案例】
小明回想到當年剛入職時，努力工作、兢兢業業，每個月都全勤。經過半年後，終於拿到特別休假3天，小明當時認為只要再過半年，又會有新的7天特休，這樣就可以一次請10天去歐洲旅遊，所以小明一直不敢使用特休假。殊不知，當小明工作1年後，主管卻跟他說：「恭喜小明，特休假再多4天！」，此言一出，令小明甚為震驚，難道過去的認知都錯了嗎？
問題
勞動基準法在經歷兩次關於工作時間的修法後，除了對於國內勞工的勞動權益有許多影響外，也對事業單位有諸多衝擊。其中，關於特別休假部分，就是一例，除了改變過往特休假之排定外，對於遞延、結算未休工資部分，亦是該次修法的重點。甚至，在休假日數上也有所調整，作為勞工的小確幸之一，莫過於工作6個月後即取得3日特別休假一事，但實務上卻因此產生爭議。
律師解說
依照現行勞動基準法第38條第1項規定：「勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，應依下列規定給予特別休假：一、六個月以上一年未滿者，三日。二、一年以上二年未滿者，七日。三、二年以上三年未滿者，十日。四、三年以上五年未滿者，每年十四日。五、五年以上十年未滿者，每年十五日。六、十年以上者，每一年加給一日，加至三十日為止。」。
在105年11月16日修法前，原勞基法第38條規定：「勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，每年應依左列規定給予特別休假：一、一年以上三年未滿者七日。二、三年以上五年未滿者十日。三、五年以上十年未滿者十四日。四、十年以上者，每一年加給一日，加至三十日為止。」。
兩相對照之下可知，在105年勞基法修法前，勞工在同一工作服務滿1年才有7日特別休假，但修法後，新增勞工在同一工作服務滿6個月以上，就可以享有3日特別休假，服務滿1年以上一樣有7日特別休假。
但實務上卻有許多事業單位誤會勞基法第38條第1項第1款規定的3日特休含在同條項第2款規定的7日特休假內，換言之，就是誤會1年的7日特休假在半年到之後提早先給3日特休，形成如小明案例一般的窘境。
如從法律文義解釋，條文明確寫「六個月以上一年未滿者，三日」、「一年以上二年未滿者，七日」，是各自獨立的要件，並沒有日數內含的問題，也就是只要勞工服務滿6個月以上（包含6個月），就會先拿到3天特休；服務滿1年以上（包含1年），就會新拿到7天特休，不會有小明本次遭遇的情形。
結論
只要符合法律規定的工作期間，就可以拿到相對應的特休假日數，各自獨立判斷，並不會產生向小明主管所說的，一年特休假內含半年的特休假情形。如事業單位誤會上開規定，進而有少給勞工特休假的情形，恐怕會違反勞基法第38條規定，進而有遭到行政裁罰的風險，不可不慎。
（原文標題：什麼！？原來我都搞錯了(特休篇1)）
