人手不足，員工硬要排特休？可以進行勞資協商嗎？三要件先確認

charlene.huang

2 年前

文：宇恒法律事務所沈以軒律師團隊

原文標題：【宇恒週報】雇主、人資夥伴如何因應員工之特別休假排定權？─解析最高行政法院109年度上字第111號判決

重點閱讀

《勞動基準法》第38條第2項法條解析
勞工特別休假排定權的行使與界限
律師叮嚀與建議

《勞動基準法》第38條第2項法條內容，將特別休假排定權歸屬於勞工。既然特別休假權利已交由員工自行排定，雇主、人資夥伴理應予以尊重。

若雇主因特殊考量（例如:旺季人力短缺），只要確認符合三要件，並善盡協商溝通程序，得與勞工協商排定其他日之特別休假。

是哪三要件？有哪些日常應對機制的設立，可以幫助雇主降低違反法令的風險？本文一次告訴你。

為落實員工休息權利，《勞動基準法》第38條第2項規定在民國105年底修法時，明定：「前項之特別休假期日，由勞工排定之」，即立法者將特別休假權利交給員工自行排定休假日期，且此一排定特休日期權利屬形成權，一經行使後不需要經過雇主同意就已生效。

雖立法者照顧勞工之修法目的固然良善，惟實務運作上卻時常發生員工臨時安排特別休假；或是公司業務繁重正缺乏人手時，員工執意安排特別休假等情形，以致於雇主、人資夥伴不及調度人力。究竟雇主、人資夥伴在不違反法令之前提下，得如何因應員工之特別休假排定權？

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法條解析

修法後，《勞動基準法》第38條第2項法條內容，於「本文」將特別休假排定權歸屬於勞工外，並於「但書」規定雇主基於企業經營上之急迫需求或勞工因個人因素，得與他方協商調整。

申言之，勞工行使特別休假排定權後，雇主僅於企業經營上急迫需求之情形時（例如:年節旺季人力短缺等），方得與勞工協商排定其他日之特別休假。以下藉由實際判決案例帶領雇主、人資夥伴深入了解如何與勞工進行特別休假排定權之協商。

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最高行政法院109年度上字第111號判決研析

該判決從合憲性解釋角度出發，認為特休排定權行使並非毫無界限，倘經由利益權衡，勞方執意排定之特別休假期日將嚴重影響資方之營業自由，致生資方或第三方之重大損害而顯然失衡時，勞方之排定權應於該特定日期退讓，此時勞方所行使之排定屬無效，如勞工仍主觀享受其特別休假，恐生曠職結果。

準此，特別休假排定權的行使界限應符合下列三要件：「具備企業經營上之急迫需求」、「已與勞工協商調整」、「勞工如於所排定之特別休假日期休假，將同時嚴重影響資方之營業自由，致生資方或第三方之重大損害而顯然失衡」，以下針對三要件於判決事實中如何涵攝運用分述之：

【要件一】企業經營上之急迫需求

法院肯認公司將「待命安全值規劃」與「企業經營上急迫需求」之要件建立連結，即公司若可加強舉證待命人力低於此安全值，將很可能導致缺員而影響航班正常起降，進而對公司營運產生重大影響（例如:影響航線營運權、給付違約金或賠償金、失去旅客信賴等等），則此一數值有機會充當公司判斷營運是否處於人力急迫需求狀態之依據，進而得於勞工排定特別休假時，作為是否啟動與勞工協商程序之判斷標準。

【要件二】已與勞工協商調解

1.法院肯認公司現行協商信件未有直接拒絕員工排定特別休假，即公司所寄發電子郵件記載：「您的特休申請，經審視目前人力運用狀況，暫無法立即核放特休假；為確保航班運作順暢同時兼顧您的需求，建議您可調整特休日期或申請調班」等語，似未直接拒絕員工排定特別休假，且其語義允含持續與員工協商特別休假排定日期之意。

2.法院肯認公司抽籤制度，似得作為「一對多」之特別休假協商排定機制，蓋：法院認為春節期間對於空服員之意義，兼有職業義務之要求與親情團聚之滿足的衡突，資方進行人力調整，信將更為困難，不僅應顧及勞方之權益、資方營運之順利，尚有勞方彼此間工作替補之無縫接軌。

故法條所指協議，其取徑即非僅有一對一之協商一途，如有一對多或多次協議之彈性，較之一對一之協議，無法全面顧及員工需求，信將更具效率。

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【要件三】特別休假排定嚴重影響資方之營業自由，致生資方或第三方之重大損害而顯然失衡

此處乃進行複數法益間的比較權衡，也就是衡量勞工特別休假排定權之損益（例如：從勞工身心狀況或是生活背景出發論究當天請休之必要性、改休他日之替代可能性、無法特定期日休假所生損害），與資方或第三方間相比（例如：雇主於特別休假缺少該等人力對其營運將生何等損害、是否重大、有無補救空間、損害會否溢向第三人客戶或其他環境等），視個案情形審時度勢盱衡判斷。

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宇恒叮嚀

因應修法後特別休假權利已交由員工自行排定，雇主、人資夥伴理應予以尊重。若因特殊考量需否准特別休假申請時，雖然可以諮詢律師顧問確認有無前述三要件之行使界限情事，但仍應要求主管善盡協商溝通程序，同時建議可建置下列日常應對機制，誠有助於降低違反法令之風險：

1、設置「職務代理人」、「合理人力需求值」等替補人力預知機制，減少特休排定衝突之機率。

2、依照企業文化就人力較吃緊之日期，設置排休順序之協商方式:

特殊事由優先（例如:訂(結)婚蜜月、生日、突發事件）
提出申請日先後順序
評估員工前一年度申請日數、未獲核准日數
抽籤制度

3、建立與勞工協商特別休假之流程機制，不論是用口頭或電子郵件方式，但要避免直接否准文字，而應以「暫無法立即核放」、「建議可調整」等彈性內容為宜。